Angelo Busani

Niente imposta di donazione per il patto di famiglia con il quale tre fratelli, comproprietari di una quo­ta di partecipazione del 100% del capitale sociale della holding di fa­miglia (Beta), cedono alla comu­nione formata dai rispettivi figli la nuda proprietà della quota di con­trollo della holding, unitamente al relativo diritto di voto, mantenen­do l'usufrutto della quota e il diritto agli utili in capo ai disponenti.

Così sancisce l'agenzia delle En­trate nella risposta a interpello n. 37 del 7 febbraio 2020 - commentata in prima battuta sul Sole 24 Ore dell'8 febbraio -, ove afferma l'applicabili­tà al caso esaminato dell'agevolazio­ne di cui all'articolo 3, comma 4-ter, del Dlgs 346/1990 (Tus, testo unico dell'imposta di successione), vale a dire la completa esenzione da impo­sta di donazione del trasferimento della quota di partecipazione che è oggetto del patto di famiglia.

Il meccanismo

Questo pronunciamento è assai interessante perché (si veda lo schema a fianco):

• prende in considerazione una fattispecie il cui presupposto è la costituzione di una holding (Beta) mediante il conferimento, da parte di tre fratelli, delle proprie indivi­duali quote di partecipazione pari­taria al capitale sociale di una so­cietà operativa (Alfa);

• da detto conferimento di quote del­la società Alfa fuoriesce una situazio­ne di comunione tra i tre fratelli con­ferenti avente a oggetto l'intero capi­tale sociale della holding Beta;

• con un patto di famiglia, avente a oggetto una quota di partecipazione al capitale della società holding Beta, viene passato ai figli dei tre fratelli conferenti il controllo di Beta; e ciò, non attraverso il trasferimento del diritto di piena proprietà di una quo­ta di controllo, ma mediante il trasfe­rimento del solo diritto di nuda pro­prietà della quota di controllo (dotato del diritto di voto in assemblea), in quanto i disponenti mantengono, in comunione fra loro, il diritto di usu­frutto (e il relativo diritto agli utili.

L'esenzione

Va notato, infine, che entrambe le risposte n. 37 e 38 riguardano casi in cui, in esito al patto di famiglia, vi è una situazione di comunione (tra i di­scendenti del disponente) con riguar­do alla quota di controllo oggetto del patto stesso: nella n. 37 si tratta di tre fratelli che donano a una comunione formata dai loro rispettivi figli, nella n. 38 è un padre che pianifica il pas­saggio della sua quota di controllo a una comunione tra i suoi figli.

Altresì vi è da notare che le Entra­te, non accennando nulla sul punto, evidentemente non rilevano nulla di elusivo nel fatto che tre fratelli "tra­sformino" le quote di partecipazio­ne al capitale della società operativa di rispettiva individuale titolarità (che non sono quote "di controllo", essendo di caratura inferiore al 50,01%) in una sola quota di parteci­pazione al capitale della società hol­ding la quale, essendo di loro titola­rità in regime di comunione, perciò diventa automaticamente una quo­ta di controllo (coincidendo con il 100% del capitale sociale) e, quindi, suscettibile di beneficiare della pre­detta agevolazione di cui all'articolo 3, comma 4-ter, Tus.

In sostanza, con la risposta 37/2020 (e con la coeva risposta a interpello 38/2020) si ottiene la certezza che l'esenzione da imposta di donazione (articolo 3, comma 4-ter, Tus) si con­segue anche se la quota di controllo (quella che assicura il 50,01 dei voti nell'assemblea ordinaria della società partecipata e, cioè, l'assemblea dove si nominano le cariche sociali e si ap­prova il bilancio) non sia trasferita, con patto di famiglia, per il diritto di piena proprietà, ma "solo" per il dirit­to di nuda proprietà, a condizione che il nudo proprietario, per convenzione con il disponente, abbia la titolarità del diritto di voto in assemblea ordi­naria (e mantenga la titolarità della quota di controllo per almeno 5 anni dalla data del patto di famiglia).

Si tratta, dunque, di un diritto di usufrutto "a contenuto limitato": in­fatti, di regola, all'usufruttuario di una quota di partecipazione al capita­le di una società spettano sia il diritto di voto in assemblea sia il diritto a ri­scuotere gli utili. Ma, mentre la titola­rità del diritto agli utili non è mai sot­traibile al soggetto titolare del diritto di usufrutto (che, altrimenti, subireb­be un attentato alla sua stessa intrin­seca natura), la titolarità del diritto di voto non è inscindibilmente legata al­l'usufruttuario. Lo ammette il Codice civile, secondo il quale nel caso di usufrutto «il diritto di voto spetta, sal­vo convenzione contraria, ...all'usu­fruttuario» (articolo 2352, comma1)

(Dal il Sole 24 Ore del 09/03/2020)

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